Апелляция после возврата Консультация #20572

Для начала уточните, по какой причине жалобу вернули? Срок пропущен, или есть какие-то недостатки по типу неуплаты госпошлины, отсутствия доказательств отправки сторонам. 

Вы все абсолютно верно подметили. Нерассмотрение ходатайства - нарушение норм процессуального права. В таком случае полагаю нужным обжаловать это определение указывая на то, что заявитель ходатайства является физическим лицом, а в соответствии со статьей 205 Гражданского кодекса Российской Федерации срок исковой давности может быть восстановлен физическому лицу в случаях, и при условии, указанной в данной норме. Однако ходатайство не было рассмотрено судами и суды не установили, возможно ли восстановление срока.

В пользу вашей позиции есть соответствующая судебная практика. Не знаю, найдете ли вы ее в открытом доступе, но реквизиты судебных актов я оставлю. Там суды прямо указывают на то, что нерассмотрение ходатайства - грубое нарушение: 

• постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 4 мая 2012 г. N Ф05-3143/12 по делу N А40-32063/2011 - здесь суд кассационной инстанции считает, что отмене подлежат и решение суда первой инстанции, и постановление суда апелляционной инстанции по причине того, что не было рассмотрено ходатайство;
  определение СК по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 20 декабря 2022 г. N 305-ЭС22-14814 по делу N А40-126245/2020 - в данном деле также игнорировались ходатайства, на что указал суд. 
• определение СК по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 20 декабря 2022 г. N 305-ЭС22-14814 по делу N А40-126245/2020 - в данном деле также игнорировались ходатайства, на что указал суд;
• определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 11 апреля 2014 г. N 78-КГ14-9 - В нарушении положений абзаца третьего части четвертой статьи 198 ГПК РФ суд не разрешил вопрос о причинах пропуска срока исковой давности и возможности его восстановления, поскольку данный вопрос решается судом в каждом конкретном случае на основе исследования фактических обстоятельств дела. Кроме того, истец вправе ходатайствовать о восстановлении пропущенного срока, и подобного рода ходатайства подлежат удовлетворению, если суд признает, что пропуск срока обусловлен уважительными причинами. Между тем такого процессуального права истцу предоставлено не было.

В данном случае вы подаете частную жалобу на это определение, указав, что суд не рассмотрел вопрос о восстановлении срока. Жалоба подается в апелляцию через суд первой инстанции, вынесший обжалуемое определение. 

При этом следите за сроками - частная жалоба на определение подаётся в течение 15 рабочих дней с момента вынесения определения. 

В просительной части можно примерно так написать: отменить определение, обязать суд рассмотреть ходатайство, восстановить срок и принять апелляционную жалобу к рассмотрению. Если частная жалоба подана вовремя, определение по вашему тому ходатайству не вступает в законную силу, и дело не должно быть возвращено в дело к рассмотрению без устранения нарушения.