Заказчик и подрядчик (оба ООО) запланировали строительство жилого комплекса. Подрядчику было перечислено 441,5 млн рублей. Но далее появились разногласия по оценке объема законченных на тот момент работ. Подрядчик считал, что отработал свой аванс сверх выплаченной суммы. Заказчик посчитал, что подрядчик отработал меньшую сумму. Со взаимными претензиями стороны обратились в суд.
После выяснения обстоятельств и проведения экспертизы суд установил, что правда на стороне заказчика. Подрядчик выполнил работы лишь на 265 млн рублей. Суд также посчитал договор расторгнутым, потому что заказчик отправлял уведомление о расторжении договора подрядчику.
Разницу между предоплатой и оценкой осуществленных работ (441,4 млн рублей — 265 млн рублей) суд постановил взыскать как неосновательное обогащение с компании-подрядчика. Далее последний подал уточненную декларацию по НДС, в которой снизил НДС с переведенного ранее аванса. Получилась сумма к возмещению. Налоговики отказали, тогда подрядчик снова подал иск в суд (дело № А53-41736/2018).
В суде приняли точку зрения ФНС, причин для изменения налоговой базы там не увидели. Возможно сделать вычет с ранее исчисленного НДС с полученного аванса, однако только в том случае, если тот был возвращен. Но деньги заказчику подрядчик пока не перевел.
Подрядчик пытался аргументировать так: неосновательное обогащение, которым суды назвали средства для возврата, не облагается НДС. То есть авансом будет считаться та часть, которую подрядчик отработал — 265 млн рублей. Однако суды возразили, что та сумма, которую надо отдать, — это неотработанный аванс. Формулировки по предыдущему делу роли не играют. Налоговую базу по авансу можно было изменить, заявив о вычете части ранее исчисленного налога на добавленную стоимость, если бы подрядчик возвратил неосвоенный аванс. Этого не было, поэтому НДС возместить невозможно (определение ВС 308-ЭС19-23395).