Две компании обсуждают совместный проект, но до основного договора еще далеко. Условия требуют доработки, а достигнутые договоренности уже хочется зафиксировать. Для этого стороны могут подписать «меморандум о взаимопонимании».
Название документа само по себе не определяет его юридическую силу. Меморандум может фиксировать ход переговоров, а может содержать обязательные условия.
Сегодня же разберем, зачем нужен такой документ, когда он создает обязанности и чем отличается от предварительного договора.
О понятии
Итак, меморандум о взаимопонимании — это документ, в котором стороны фиксируют достигнутое понимание по будущему сотрудничеству. Например, они могут описать проект, следующие шаги и вопросы для дальнейшего согласования.
В деловой практике встречается и английское обозначение MoU, или Memorandum of Understanding. Однако ГК РФ отдельного договора с таким названием не устанавливает.
Обращаясь к первоисточнику, статья 421 ГК РФ закрепляет свободу договора. Стороны вправе заключать соглашения, прямо не названные в законе. Поэтому эффект меморандума зависит прежде всего от его содержания.
Проще говоря, один MoU означает: «мы продолжим переговоры». Другой уже обязывает сохранить тайну или совершить конкретные действия.
Пример ситуации
Допустим, инвестор и владелец бизнеса согласовали оценку компании и план проверки документов. Они указали, что покупка доли пока не обязательна. Но условие о конфиденциальности сделали обязательным.
Отсюда возникает главный вопрос: можно ли отказаться от договоренностей после подписания.
Имеет ли меморандум юридическую силу
Единого ответа для всех документов нет. Сначала нужно прочитать формулировки и понять, какие последствия стороны хотели создать.
Если текст говорит только о намерениях и дальнейших обсуждениях, обязанности заключить сделку может не возникнуть. Например, стороны вправе записать, что цена еще согласовывается.
Однако отдельные пункты могут быть обязательными. В частности, стороны способны закрепить конфиденциальность, расходы или правила переговоров.
Фраза «настоящий меморандум не является договором» полезна, но не решает вопрос сама по себе. Если текст фактически создает права и обязанности, суд будет оценивать весь документ.
По статье 431 ГК РФ учитывают буквальный текст, смысл условий и общую волю сторон. Кроме того, значение имеют переговоры, переписка и последующее поведение.
Когда меморандум становится предварительным договором
Если стороны обязались в будущем заключить основной договор, могут применяться правила статьи 429 ГК РФ.
В частности, документ должен позволять определить предмет будущей сделки. Кроме того, в нем фиксируют условия, по которым одна сторона потребует соглашения при заключении основного договора.
Кстати, у нас на сайте есть отдельная статья про предварительный договор. Его главное отличие в обязанности заключить основной договор в будущем.
Важна и форма. Она должна соответствовать форме основного договора. Если специальной формы нет, предварительный договор заключают письменно.
Кроме того, стороны указывают срок для основной сделки. Если его нет, закон предусматривает один год с момента заключения предварительного договора.
Фразы «стороны обязуются заключить договор» и «стороны намерены обсудить договор» дают разный результат. В меморандуме такие слова нужно выбирать осознанно.
Если обязанность возникла, уклонение может закончиться требованием о понуждении к заключению основной сделки.
Чем меморандум отличается от похожих документов
На переговорах используют несколько близких инструментов. Однако их правовой эффект различается.
| Документ | Что фиксирует | Главный вопрос |
|---|---|---|
| Меморандум о взаимопонимании | Планы, понимание и отдельные условия | Какие пункты обязательны |
| Соглашение о намерениях | Планы по дальнейшему сотрудничеству | Есть ли обязанность или только намерение |
| Предварительный договор | Обязанность заключить основной договор | Соблюдена ли статья 429 ГК РФ |
| Рамочный договор | Общие условия будущих отношений | Как они будут конкретизированы |
Например, рамочный договор уже регулирует обязательственные отношения. Затем его условия уточняют заявками или отдельными договорами.
А соглашение о намерениях часто близко к меморандуму. Кстати, у нас на сайте есть образец такого соглашения.
Если стороны хотят только зафиксировать этап переговоров, не стоит копировать условия предварительного договора. И наоборот: когда нужна обязанность заключить сделку, ее лучше сформулировать прямо.
Что обычно включают в меморандум
Строгой универсальной формы нет. Поэтому набор разделов зависит от проекта и стадии переговоров.
В частности, можно предусмотреть:
- стороны и проект — кто участвует и о каком сотрудничестве идет речь;
- согласованные и открытые вопросы — что уже решено и что еще обсуждается;
- следующие действия — например, проверку документов или подготовку договора;
- обязательные условия — например, конфиденциальность или расходы;
- статус остальных пунктов — создают они обязанности или фиксируют намерения.
Кроме того, в международной сделке стоит определить применимое право и порядок разрешения споров.
Не смешивайте обязательные и необязательные условия без пояснения. Например, фраза «стороны намерены соблюдать конфиденциальность» слабее прямой обязанности не раскрывать сведения.
Какие условия могут быть обязательными
Даже когда основная сделка остается предметом переговоров, отдельные правила уже могут связывать стороны. Например, это конфиденциальность, расходы или временная эксклюзивность переговоров.
Кстати, статья 434.1 ГК РФ позволяет заключить соглашение о порядке ведения переговоров. В нем можно закрепить расходы, правила поведения и неустойку за нарушение предусмотренных условий.
Кроме того, закон защищает конфиденциальную информацию, полученную на переговорах. Если ее передали как конфиденциальную, другая сторона не должна раскрывать или ненадлежаще использовать сведения.
В результате необязательный в части будущей сделки меморандум может содержать обязательные пункты.
Можно ли прекратить переговоры после меморандума
Если обязанности заключить основной договор нет, отказ от сделки обычно возможен. Статья 434.1 ГК РФ исходит из свободы переговоров.
Но стороны должны действовать добросовестно. Например, нельзя вступать в переговоры без намерения договориться. Кроме того, риск возникает при внезапном и неоправданном выходе, которого партнер разумно не ожидал.
При недобросовестном поведении возможны убытки. В частности, закон называет расходы на переговоры и потери из-за утраты возможности заключить договор с другим лицом.
Кстати, правила доказывания убытков мы отдельно разбирали у нас на сайте.
А если нарушен обязательный пункт меморандума, последствия зависят от его природы. Например, разглашение конфиденциальной информации может привести к требованию о возмещении убытков.
Нельзя заранее сказать: «меморандум не исполняется через суд» или «подписали — значит обязаны выполнить все». Сначала документ квалифицируют по его содержанию.
Как составить меморандум без двусмысленности
Проверку можно провести так:
- Определите цель. Решите, фиксируете вы переговоры или создаете обязательства.
- Разделите условия. Укажите обязательные пункты и положения о намерениях.
- Проверьте формулировки. Не используйте обязанность там, где хотите оставить свободу решения.
- Сверьте конструкцию с ГК РФ. Если текст похож на предварительный договор, проверьте статью 429.
- Урегулируйте переговоры. Например, определите срок, расходы и судьбу конфиденциальной информации.
В межгосударственных и межведомственных отношениях слово «меморандум» тоже используется. Однако там действует другая правовая логика. Поэтому правила коммерческого MoU нельзя автоматически переносить на такие документы.
В итоге меморандум должен ясно показывать, о чем стороны уже договорились и что из этого обязательно.