У компании может быть собственная рецептура, технология или закрытая методика работы. Если такие сведения ценны именно потому, что неизвестны другим, они могут стать «секретом производства (ноу-хау)».
Ноу-хау нельзя создать одной надписью «секретно». Кроме того, сведения должны отвечать условиям ГК РФ, а обладатель — реально принимать разумные меры для сохранения их конфиденциальности.
Сегодня же разберем, какие сведения могут стать ноу-хау и нужна ли их регистрация. Кроме того, посмотрим, чем секрет производства отличается от коммерческой тайны, кому принадлежат права и что происходит после разглашения.
О понятии
Итак, секрет производства, или ноу-хау, — это охраняемые конфиденциальные сведения, которые имеют коммерческую ценность благодаря своей неизвестности другим лицам.
Причем речь может идти не только о технологии завода. Например, закон допускает производственные, технические, экономические, организационные и другие сведения.
Обращаясь к первоисточнику, статья 1465 ГК РФ относит к ноу-хау сведения о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и о способах осуществления профессиональной деятельности. Они должны иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность из-за неизвестности третьим лицам. Кроме того, к ним не должно быть свободного законного доступа, а обладатель обязан принимать разумные меры для сохранения конфиденциальности.
Проще говоря, ценность здесь связана не только с содержанием информации. В частности, важно и то, что конкуренты ее не знают.
Пример ситуации
Допустим, производитель несколько лет подбирал пропорции компонентов и режим обработки материала. В результате новая технология позволяет снизить себестоимость на 20%. При этом компания не публикует ее, допускает к документам только нескольких сотрудников и ограничивает копирование файлов. Если выполняются и остальные условия, такая технология может охраняться как ноу-хау.
Какие признаки должны выполняться
Для правовой охраны недостаточно только желания владельца сохранить информацию в секрете. Прежде всего сведения должны одновременно отвечать нескольким условиям:
- Во-первых, относиться к результатам интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере или к способам профессиональной деятельности.
- Во-вторых, иметь действительную либо потенциальную коммерческую ценность именно благодаря неизвестности третьим лицам.
- В-третьих, не находиться в свободном законном доступе.
- В-четвертых, реально охраняться обладателем с помощью разумных мер конфиденциальности.
- В-пятых, не относиться к сведениям, доступ к которым закон запрещает ограничивать.
Например, интересная идея сама по себе еще не обязательно становится ноу-хау. Сначала нужно понять, содержит ли она конкретные ценные сведения и защищает ли их владелец.
В свою очередь, публично размещенная инструкция обычно уже не отвечает требованию неизвестности третьим лицам.
Поэтому, если бизнес сам свободно раздает сведения клиентам, публикует их на сайте или никак не ограничивает доступ сотрудников, доказать существование охраняемого секрета производства будет намного сложнее.
Что может быть ноу-хау
Закон специально использует широкую формулировку. Поэтому секрет производства не ограничивается чертежами и производственными формулами.
Например, в зависимости от обстоятельств к нему могут относиться:
- технологическая рецептура или последовательность операций;
- непубличный способ настройки производственного процесса;
- закрытая методика проведения профессиональных работ;
- система технических или организационных решений;
- экономическая модель или методика, которая дает бизнесу преимущество;
- иной практически применимый комплекс закрытых сведений.
Кроме того, ценность может иметь не отдельная цифра, а совокупность параметров производства. Например, конкуренту пришлось бы потратить время и деньги, чтобы получить тот же результат самостоятельно.
Однако обычный список общедоступных фактов не становится ноу-хау только после помещения в закрытую папку.
Важно понимать, что название документа не определяет его правовой статус. В частности, суд будет оценивать содержание сведений, их коммерческую ценность, доступность для третьих лиц и реальные меры защиты.
Поэтому в компании желательно уметь точно ответить, что именно является секретом: конкретная формула, методика, алгоритм действий или другой определенный массив информации.
Какие сведения нельзя сделать ноу-хау
Вместе с тем закон устанавливает и прямое ограничение.
По пункту 2 статьи 1465 ГК РФ секретом производства не признаются сведения, которые обязательно нужно раскрывать либо доступ к которым нельзя ограничивать по закону или другому правовому акту.
То есть внутренний приказ компании не может изменить публичный статус информации.
Например, нельзя превратить сведения в охраняемое ноу-хау только ради того, чтобы уклониться от обязанности предоставить их государственному органу. То же правило работает, если закон требует передать информацию другому лицу.
Кроме того, для режима коммерческой тайны действует отдельный перечень сведений, которые нельзя засекречивать. Он закреплен в статье 5 Закона № 98-ФЗ.
Поэтому принцип «мы собственники информации и можем закрыть все» не работает. Право на конфиденциальность заканчивается там, где закон требует раскрытия или запрещает ограничивать доступ.
Ноу-хау и коммерческая тайна — одно и то же или нет
Нет. Эти конструкции тесно связаны, но юридически означают разное.
| Критерий | Ноу-хау | Коммерческая тайна |
|---|---|---|
| Что это | Секрет производства и объект интеллектуальных прав | Режим конфиденциальности информации |
| Основной источник | Глава 75 ГК РФ | Закон № 98-ФЗ |
| Нужен ли формальный режим коммерческой тайны | Нет, если приняты другие разумные меры конфиденциальности | Да, для применения именно режима по Закону № 98-ФЗ |
| Главный результат | Возникает исключительное право на охраняемые сведения | Устанавливаются специальные правила защиты закрытой информации |
С 1 октября 2014 года режим коммерческой тайны не является обязательным условием охраны ноу-хау.
В частности, пункт 144 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 апреля 2019 года № 10 отдельно подтверждает это правило. Обладатель должен принимать разумные меры конфиденциальности, но ими не обязательно должен быть именно режим коммерческой тайны.
Например, компания может ограничить права доступа, применять техническую защиту и закрепить обязанности о неразглашении.
Вместе с тем полноценный режим коммерческой тайны дает более формализованную систему защиты. Для него уже нужно выполнить требования Закона № 98-ФЗ.
Кстати, эту процедуру мы подробно разобрали в статье про коммерческую тайну.
Какие меры защиты считаются разумными
ГК РФ не дает закрытого универсального списка. Поэтому набор мер зависит от характера информации и самого бизнеса.
Например, компания может:
- ограничить доступ сотрудников к определенным файлам;
- использовать пароли и разграничение прав в информационных системах;
- закрепить обязанности по сохранению конфиденциальности;
- вести учет лиц, которым передавались закрытые сведения;
- защищать бумажные и электронные носители от постороннего доступа;
- контролировать передачу информации подрядчикам и партнерам.
Причем сами меры должны работать на практике.
К примеру, внутреннее положение запрещает копировать технологические файлы. Однако все сотрудники имеют к ним общий доступ без паролей и могут пересылать их на личную почту. В таком случае одной внутренней бумаги может оказаться мало.
Кроме того, NDA тоже не является универсальной защитой само по себе. Оно помогает закрепить обязанности конкретного лица, но обладателю все равно нужно реально сохранять конфиденциальность самих сведений.
Если же компания вводит именно режим коммерческой тайны, тогда появляется обязательный набор мер из статьи 10 Закона № 98-ФЗ.
Нужно ли регистрировать ноу-хау
Нет. Государственной регистрации секрета производства для возникновения такой охраны ГК РФ не предусматривает.
То есть не нужно получать свидетельство, подавать заявку в Роспатент или раскрывать государству содержание технологии.
Однако отсутствие регистрации создает другую задачу. При споре обладателю самому придется подтверждать, какие сведения существовали и почему они отвечали признакам статьи 1465.
Поэтому компании важно заранее сохранять доказательства.
Например, пригодиться могут:
- документы с описанием конкретных секретных сведений;
- приказы и правила доступа;
- журналы выдачи прав в информационной системе;
- договоры и соглашения о конфиденциальности;
- сведения о технических средствах защиты;
- доказательства коммерческой ценности информации.
Проще говоря, отсутствие государственного реестра не означает отсутствие формальностей внутри бизнеса. Поэтому чем точнее компания зафиксировала состав ноу-хау и порядок доступа, тем легче объяснить суду, что именно она защищала.
Чем ноу-хау отличается от патента
Оба механизма могут защищать ценное техническое решение. Однако логика у них противоположная.
Патентная охрана связана с государственной регистрацией соответствующего объекта и действует по специальным правилам.
Ноу-хау, в свою очередь, защищается благодаря сохранению конфиденциальности.
Поэтому одно и то же решение бизнес иногда оценивает с двух сторон: раскрыть его ради патентной охраны или сохранить в секрете.
| Критерий | Ноу-хау | Патентная охрана |
|---|---|---|
| Регистрация | Не требуется | Требуется для соответствующего объекта |
| Секретность | Критически важна | Решение раскрывается в установленном порядке |
| Срок права | Пока сохраняется конфиденциальность | Ограничен законом |
| Независимое получение решения другим лицом | Может создать у него самостоятельное право | Само по себе не отменяет патент правообладателя |
То есть ноу-хау потенциально может охраняться очень долго. Но одна серьезная утечка способна уничтожить саму основу такого права.
Какое право получает обладатель
У обладателя секрета производства возникает исключительное право использовать его любым способом, который не противоречит закону.
Например, он может применять секретную технологию при изготовлении продукции или использовать собственное организационное решение.
Кроме того, право можно передавать другим лицам.
Обращаясь к статье 1466 ГК РФ, обладатель вправе использовать секрет производства и распоряжаться исключительным правом. При этом лицо, которое добросовестно и независимо получило те же самые сведения, приобретает собственное самостоятельное исключительное право.
То есть независимая разработка сама по себе не нарушает чужое право на ноу-хау.
Например, две компании независимо друг от друга разработали одинаковый секретный производственный прием. Если вторая компания получила его самостоятельно и добросовестно, первая не может запретить ей использование только на основании своего более раннего секрета.
Именно поэтому ноу-хау не дает такой же защиты от независимой разработки, как патент. В частности, исключительное право направлено прежде всего против неправомерного получения, разглашения или использования охраняемых сведений.
Сколько действует право на ноу-хау
Фиксированного срока вроде пяти или двадцати лет здесь нет.
Статья 1467 ГК РФ связывает действие исключительного права с сохранением конфиденциальности.
Проще говоря, пока сведения остаются секретными, право продолжает действовать.
Однако после утраты конфиденциальности оно прекращается у всех правообладателей.
Пример ситуации
Предположим, закрытая производственная формула попала в открытый интернет и стала свободно доступна конкурентам. Если конфиденциальность действительно утрачена, исключительное право на этот секрет производства прекращается. При этом вопрос об ответственности виновного за уже совершенное нарушение оценивается отдельно.
В результате для ноу-хау утечка опасна вдвойне. Компания может не только понести убытки, но и потерять сам объект исключительного права.
Можно ли передать ноу-хау другой компании
Да. ГК РФ предусматривает как полную передачу исключительного права, так и предоставление ограниченного права использования.
Во-первых, можно использовать договор об отчуждении исключительного права по статье 1468 ГК РФ. В таком случае право в полном объеме переходит приобретателю.
Во-вторых, стороны могут заключить лицензионный договор по статье 1469 ГК РФ. Тогда правообладатель сохраняет исключительное право, а другой стороне разрешает использовать секрет в согласованных пределах.
При этом конфиденциальность остается ключевым условием.
Например, приобретатель исключительного права обязан сохранить секрет. В свою очередь, лицензиат тоже должен соблюдать конфиденциальность до прекращения исключительного права.
Важно понимать, что передача ноу-хау требует передачи самих сведений в пригодном для использования объеме. Поэтому формальная фраза «передаем секрет производства» мало помогает, если из договора и сопутствующих материалов нельзя понять, какое именно знание получает другая сторона.
Иначе говоря, состав передаваемых материалов лучше зафиксировать заранее.
Кому принадлежит служебное ноу-хау
Отдельное правило действует для работников.
Если сотрудник создал секрет производства в связи со своими трудовыми обязанностями или по конкретному заданию работодателя, возникает служебный секрет производства.
В частности, статья 1470 ГК РФ закрепляет исключительное право на такое ноу-хау за работодателем. Работник, которому секрет стал известен из-за работы или задания, обязан сохранять его конфиденциальность до прекращения исключительного права.
Однако связь с трудовыми обязанностями нужно уметь подтвердить.
Например, инженер разработал технологический прием именно в рамках порученного проекта. Это одна ситуация. А вот собственная разработка человека, не связанная с его трудовой функцией и заданием работодателя, требует отдельной оценки.
Поэтому компании важно точно оформлять должностные обязанности и задания на разработку.
Что будет при незаконном использовании
Нарушением может стать не только публичное размещение секрета.
Например, лицо может неправомерно получить сведения и использовать их внутри собственного бизнеса, не раскрывая всему рынку.
Статья 1472 ГК РФ предусматривает обязанность возместить убытки при нарушении исключительного права. В частности, это касается неправомерного получения, разглашения или использования секрета производства.
Однако закон содержит важную оговорку. Если лицо использовало сведения и не знало, а также не должно было знать о незаконности доступа, ответственность по статье 1472 на него не возлагается.
Поэтому в споре важно доказать не только существование ценного секрета. Кроме того, нужно показать неправомерное получение, разглашение или использование и основания ответственности конкретного лица.
Если информация одновременно защищалась режимом коммерческой тайны, то в зависимости от обстоятельств могут применяться и другие виды ответственности.
Что нужно доказать при споре
Слабое место многих споров — слишком общее описание секрета.
Например, фраза «ответчик использовал наши коммерческие сведения» не объясняет, какие именно сведения охранялись и почему они были ноу-хау.
Поэтому доказательную базу лучше строить заранее.
Стоит проверить шесть элементов:
- Во-первых, точно опишите сведения, которые компания считает секретом производства.
- Во-вторых, подтвердите их коммерческую ценность из-за неизвестности другим лицам.
- В-третьих, покажите отсутствие свободного законного доступа к информации.
- В-четвертых, соберите доказательства реальных мер по сохранению конфиденциальности.
- В-пятых, установите, каким образом ответчик получил или использовал сведения.
- В-шестых, подтвердите убытки и их связь с нарушением, если заявляется требование об их возмещении.
Например, история прав доступа может показать, кто скачал закрытый файл. Кроме того, переписка способна подтвердить его передачу конкуренту, а внутренние документы — состав охраняемой информации.
В свою очередь, общая подпись сотрудника под NDA еще не доказывает все остальные элементы.
Как защитить ноу-хау на практике
Прежде всего начинать лучше не с шаблона соглашения о неразглашении, а с самой информации.
Сначала бизнесу нужно понять, какие сведения действительно дают ему преимущество. Затем следует определить людей, которым они необходимы для работы.
После этого можно выстроить защиту:
- Во-первых, зафиксируйте конкретный состав ноу-хау во внутренних документах.
- Во-вторых, ограничьте доступ по принципу реальной служебной необходимости.
- В-третьих, закрепите обязанности сотрудников и контрагентов по конфиденциальности.
- В-четвертых, используйте технические средства защиты и ведите историю доступа.
- В-пятых, контролируйте передачу копий и выгрузку данных за пределы компании.
- В-шестых, пересматривайте защиту при увольнении работников, смене подрядчиков и изменении процессов.
Кроме того, при необходимости можно ввести полноценный режим коммерческой тайны по Закону № 98-ФЗ.
В итоге ноу-хау охраняется не потому, что компания зарегистрировала его в государственном реестре. Основа права — ценность секретных сведений, отсутствие свободного доступа и реальные меры конфиденциальности. Поэтому, пока тайна сохраняется, действует и исключительное право. А значит, для бизнеса защита ноу-хау начинается задолго до первой утечки.