Директор предлагает арендовать склад у компании своего родственника. Для бизнеса условия могут быть выгодными, однако у руководителя есть личная связь со второй стороной. Поэтому обычный договор становится «сделкой с заинтересованностью».
Сам по себе такой договор не запрещен. Вот только общество должно раскрыть связь, сообщить о сделке нужным лицам и при необходимости получить согласие.
Ну а сегодня в статье мы разберем, кто считается заинтересованным лицом и когда сделку нужно одобрить. Кроме того, выясним, чем она отличается от крупной и при каких условиях ее можно оспорить.
О понятии
Итак, сделка с заинтересованностью — это сделка ООО или АО, в которой интерес имеет директор, контролирующий владелец или другое влиятельное лицо. Однако закон смотрит не на само желание получить выгоду, а на конкретные связи со стороной сделки или выгодоприобретателем.
Обращаясь к первоисточнику, правила для ООО закреплены в статье 45 Закона № 14-ФЗ, а для АО — в статье 81 Закона № 208-ФЗ. В обоих случаях сначала определяют влиятельное лицо, а затем проверяют его связь со стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем.
Проще говоря, важна не только подпись в договоре. Нужно понять, кто получит пользу от сделки и связан ли с ним директор, контролирующий участник или другой человек из установленного законом круга.
Пример ситуации
Допустим, ООО арендует помещение у другой компании, которой управляет супруга директора. Руководитель заинтересован в сделке, поскольку его близкий родственник занимает должность в органе управления контрагента.
При этом рыночная цена не убирает саму заинтересованность. Однако она помогает показать, что договор не причинил обществу ущерб.
Кто может быть заинтересованным лицом
Сначала закон определяет круг людей, чье влияние имеет значение. К ним относятся:
- член совета директоров или наблюдательного совета;
- директор, управляющий либо управляющая организация;
- член правления или другого коллегиального исполнительного органа;
- лицо, которое контролирует общество;
- лицо, которое вправе давать обществу обязательные указания.
Сам участник ООО или акционер не становится заинтересованным только из-за доли. Однако он войдет в этот круг, если контролирует общество или вправе давать ему обязательные указания.
В свою очередь, контроль обычно означает возможность распоряжаться более чем половиной голосов. Также он возникает, когда лицо вправе назначать директора либо более половины состава коллегиального органа управления.
Кроме того, закон учитывает связи через супругов, родителей, детей, братьев и сестер, усыновителей и усыновленных. Поэтому проверять нужно не только самого директора или владельца, но и названных родственников, а также подконтрольные им организации.
Кстати, на нашем сайте есть отдельный материал о том, кого в разных отраслях права называют заинтересованным лицом. Однако для корпоративной сделки действует специальный перечень из законов об ООО и АО.
Когда возникает заинтересованность
Одной родственной или деловой связи недостаточно. Необходимо, чтобы влиятельное лицо, его близкий родственник или подконтрольная организация были связаны с конкретной сделкой.
Так, признаки заинтересованности возникают, если такое лицо:
- является стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем;
- контролирует организацию, которая выступает в одной из этих ролей;
- занимает должность в органах управления такой организации;
- занимает должность в органах управления ее управляющей компании.
Например, директор общества может не подписывать договор от имени контрагента. Но если он контролирует этого контрагента или входит в его совет директоров, заинтересованность все равно появится.
Заинтересованность проверяют по реальным связям на момент сделки. Похожее название компаний, общий адрес или обычное деловое знакомство сами по себе еще не образуют нужный признак.
Что касается выгодоприобретателя, им может быть не только сторона договора. Так называют лицо, которое получает имущественную пользу от сделки, хотя формально договор заключают другие.
Пример с выгодоприобретателем
Представим, что ООО поручается по кредиту компании, которую контролирует директор этого ООО. Деньги получает заемщик, однако поручительство помогает ему получить кредит. Поэтому заемщика могут признать выгодоприобретателем, а договор поручительства — сделкой с заинтересованностью.
Как общество узнает о заинтересованности
Влиятельные лица должны сами сообщать обществу о связях, которые могут повлиять на сделки. В частности, раскрывают сведения о подконтрольных компаниях и должностях в органах управления других организаций.
Кроме того, нужно сообщать об известных сделках, в которых лицо может оказаться заинтересованным. Для ООО также раскрывают сведения о названных законом родственниках и подконтрольных им организациях, если такая информация есть.
Такой порядок позволяет проверить связь до подписания договора. Иначе общество может узнать о ней уже после передачи денег или имущества.
И вот что важно: сообщить о связи должен не только директор. Такая обязанность касается и других лиц, которые перечислены в законе: членов совета, членов правления, контролирующих лиц и тех, кто вправе давать обязательные указания.
В свою очередь, само общество извещает о предстоящей сделке участников или членов органов управления. Конкретный круг получателей зависит от формы общества и его структуры.
Нужно ли заранее одобрять сделку
Вот здесь прежние представления часто вводят в заблуждение. Сейчас сделка с заинтересованностью не требует обязательного предварительного согласия только из-за своего статуса.
При этом общество обязано заранее сообщить о ней. По общему правилу извещение направляют не позднее чем за 15 дней до сделки, если устав не установил другой срок.
В ООО уведомляют незаинтересованных участников. Если же создан совет директоров, извещение направляют и его незаинтересованным членам. Для АО порядок зависит от наличия совета и положений устава.
То есть, фраза «согласие не обязательно» не означает, что можно ничего не сообщать. Извещение и согласие — это разные этапы.
До заключения договора согласие могут потребовать директор, член правления или совета директоров. Такое право есть и у владельцев не менее одного процента уставного капитала ООО либо голосующих акций АО.
Если требование поступило, вопрос передают совету директоров или общему собранию. При этом точный орган зависит от формы общества, цены сделки и положений устава.
Как оформить согласие на сделку
Для начала общество готовит извещение. В нем указывают:
- сторону сделки и выгодоприобретателя;
- предмет, цену и другие существенные условия;
- лицо, которое имеет заинтересованность;
- основание его заинтересованности.
Далее при поступлении требования проводят заседание либо заочное голосование. По общему правилу заинтересованные владельцы и подконтрольные им лица в таком решении не участвуют.
Ну а в самом решении повторяют основные условия сделки. Кроме того, там называют заинтересованное лицо и объясняют, почему оно имеет такой статус.
Перед оформлением нужно проверить устав. Для ООО и непубличного АО он может устанавливать другой порядок либо вовсе отключать специальные правила о сделках с заинтересованностью.
Однако такое условие нельзя добавить обычным большинством голосов. В ООО решение должны единогласно принять все участники, а в непубличном АО — все акционеры.
Кстати, об общих правилах работы коллегиального органа можно прочитать в статье про совет директоров ООО. В свою очередь, решение участников оформляют протоколом общего собрания.
Когда специальные правила не применяются
Не всякая формально связанная сделка требует особого порядка. Закон предусматривает ряд исключений.
В частности, правила обычно не применяют:
- в обществе с одним владельцем, если он одновременно является единственным директором;
- к сделке, в которой заинтересованы все владельцы и нет других заинтересованных лиц;
- при отдельных операциях во время реорганизации;
- к обязательным и публичным договорам на одинаковых условиях;
- при сделках на открытых торгах, когда условия заранее утверждены.
Однако для сделки, в которой заинтересованы все владельцы, устав может сохранить право потребовать согласие. Такое исключение предусмотрено для ООО и непубличных АО.
Кроме того, отдельное правило действует для обычной хозяйственной деятельности. Оно применяется, если общество долго и неоднократно заключало похожие сделки на схожих условиях. Причем в прежних договорах заинтересованности быть не должно.
Проще говоря, одного заявления «это наша обычная работа» недостаточно. Обществу придется показать устойчивую практику похожих независимых сделок.
Полные перечни исключений для ООО и АО немного различаются. Поэтому перед подписанием договора нужно сверить норму именно для своей формы общества.
Чем сделка с заинтересованностью отличается от крупной
Эти понятия часто встречаются рядом, однако отвечают на разные вопросы. В первом случае проверяют связи людей, а во втором — масштаб операции для бизнеса.
Ну а основные различия соберем в таблице.
| Критерий | Сделка с заинтересованностью | Крупная сделка |
|---|---|---|
| Главный признак | Связь влиятельного лица со стороной или выгодоприобретателем | Стоимость сделки и выход за пределы обычной деятельности |
| Предварительное согласие | По общему правилу не обязательно, но его могут потребовать | Требуется в предусмотренных законом случаях |
| Что проверяют | Родство, контроль и должности в органах управления | Цену, стоимость активов и характер деятельности |
Одна операция может подходить под оба режима. Поэтому нужно отдельно проверить признаки заинтересованности и правила о крупных сделках.
Подробнее о втором режиме мы рассказывали в статье про крупные сделки.
Можно ли оспорить сделку
Отсутствие предварительного согласия само по себе не делает договор недействительным. Для оспаривания нужно показать ущерб интересам общества.
Кроме того, истец должен доказать, что другая сторона знала или должна была знать о заинтересованности и (или) об отсутствии согласия. Правила закреплены в статье 45 Закона об ООО и статье 84 Закона об АО.
В свою очередь, наличие согласия не дает полной защиты. Если сделка причинила ущерб и остальные условия доказаны, суд все равно может признать ее недействительной. Такой подход разъясняет Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 27.
Если согласия не было, участник, акционер или член совета директоров вправе запросить документы по сделке. Однако для владельца установлен порог: не менее одного процента голосов. Общество должно ответить в течение 20 дней.
Если общество не предоставило сведения, а согласия или последующего одобрения нет, ущерб предполагается. Однако ответчик вправе доказать, что сделка не нарушила интересы общества.
Иск может подать само общество, член совета директоров, а также владелец не менее одного процента голосов. При этом срок исковой давности составляет один год, а его пропуск по такому требованию не восстанавливают.
В итоге безопасный порядок начинается не с формального протокола, а с проверки связей. Если общество вовремя выявило заинтересованность, уведомило нужных лиц и обосновало условия договора, риск корпоративного спора становится заметно ниже.