Компания выбирает поставщика, но за обеими организациями стоит один руководитель. Или участник одного общества получил заметную долю в другом. В таких ситуациях появляется «аффилированное лицо».
Однако деловая связь сама по себе не означает нарушение. Сначала нужно определить ее по правилам нужного закона, а затем понять правовые последствия.
В статье же выясним, кого относят к аффилированным лицам, где проходит граница в 20% и как проверить контрагента.
О понятии
Итак, аффилированное лицо — это гражданин или организация, которые могут влиять на деятельность бизнеса. Влияние возникает через участие в капитале, управление, договорные полномочия или принадлежность к одной группе лиц.
При этом термин работает только в правовом контексте. Нельзя назвать две компании аффилированными лишь потому, что они сотрудничают или находятся по одному адресу. Нужен признак, который предусмотрен применимым законом.
Обращаясь к первоисточнику, определение и основные признаки закреплены в статье 4 закона РСФСР о конкуренции. Норма продолжает действовать в этой части. В свою очередь, статья 53.2 ГК РФ поясняет: связанность имеет правовые последствия тогда, когда их прямо предусматривает закон.
Пример ситуации
ООО «Вектор» вправе распоряжаться 30% голосов в ООО «Марс». Поэтому общества являются аффилированными друг для друга. Однако 30% еще не дают «Вектору» единоличного контроля над всеми решениями «Марса». Аффилированность и полный контроль — не одно и то же.
Таким образом, аффилированность описывает возможность влияния, а не обязательно фактическую команду совершить конкретное действие. Более того, лицо может ни разу не воспользоваться своим правом, но формальный статус от этого не исчезает.
Кто считается аффилированным лицом организации
Для юридического лица закон устанавливает четыре основные категории. К его аффилированным лицам относятся:
- директор, управляющий, члены совета директоров и других коллегиальных органов управления;
- физические лица и организации, которые входят с компанией в одну группу лиц;
- лица, которые вправе распоряжаться более чем 20% голосов в компании;
- юридические лица, в которых сама компания распоряжается более чем 20% голосов.
Кстати, речь идет именно о голосах, а не просто о номинальной стоимости имущества или сумме вложений. Ровно 20% для долевого признака недостаточно. Впрочем, такое лицо может оказаться аффилированным по другому основанию, например из-за вхождения в одну группу.
Для физлица перечень применяют, когда оно ведет предпринимательскую деятельность. Аффилированными лицами предпринимателя будут участники той же группы лиц и организации, где он распоряжается более чем 20% голосов.
Важно: учредитель не всегда является аффилированным лицом только из-за записи в ЕГРЮЛ. Если он распоряжается 20% голосов или меньше, нужно искать другое основание. Вместе с тем участник с долей 10% может войти в группу лиц через право давать обязательные указания или назначать руководство.
Как группа лиц расширяет перечень
Одна строка в определении отсылает к целой системе признаков. Согласно статье 9 закона о защите конкуренции, в группу могут попасть:
- общество и лицо, распоряжающееся более чем 50% голосов;
- юридическое лицо и его единоличный исполнительный орган;
- компании с общим руководителем или преимущественно одинаковым составом органов управления;
- лицо и общество, которому оно вправе давать обязательные указания;
- супруги, родители и дети, включая усыновителей и усыновленных, а также полнородные и неполнородные братья и сестры;
- лица, связанные в единую цепочку через перечисленные признаки.
Так, две компании с одним директором входят в одну группу через этого руководителя. Следовательно, они становятся аффилированными, даже если не владеют долями друг друга.
Однако общий телефон, адрес, бухгалтер или сайт не создают формальный статус автоматически. Такие совпадения лишь указывают, что структуру стоит проверить глубже. Например, в деле о банкротстве суд может оценить их вместе с движением денег, общим управлением и поведением сторон.
Чем отличаются близкие понятия
В обычной речи связанные компании часто называют одинаково. Между тем закон использует несколько самостоятельных конструкций.
| Понятие | Для чего применяется | Главный ориентир |
|---|---|---|
| Аффилированное лицо | Корпоративные и иные последствия, прямо названные в законе | Возможность влиять и признаки из статьи 4 |
| Группа лиц | Антимонопольные правила | Контроль, управление, обязательные указания, родство и цепочки связей |
| Взаимозависимые лица | Налогообложение и проверка условий сделок | Критерии статьи 105.1 НК РФ, в том числе доля более 25% |
| Контролирующее лицо | Сделки с заинтересованностью, банкротство и другие специальные режимы | Возможность определять решения; критерии зависят от конкретного закона |
Например, доля 22% создает формальный признак аффилированности, но сама по себе не достигает налогового порога более 25%. И наоборот, суд вправе установить взаимозависимость для налоговых целей по иной фактической связи.
Бенефициарный владелец тоже не является синонимом. Для целей закона № 115-ФЗ это физлицо, которое в конечном счете владеет более чем 25% капитала компании либо может контролировать ее действия. Чтобы считать его аффилированным лицом, нужно отдельно найти соответствующий признак.
Равным образом филиал не становится аффилированным лицом головной компании. Филиал — это обособленное подразделение, а не самостоятельное юридическое лицо. Созвучие слов здесь ничего не меняет.
На что влияет аффилированность
Единого набора последствий нет. Поэтому после обнаружения связи нужно открыть норму, ради которой проводится проверка.
Прежде всего, хозяйственные общества учитывают такие сведения. ООО хранит списки аффилированных лиц в числе корпоративных документов по статье 50 закона об ООО. Акционерное общество, в свою очередь, обязано вести учет и представлять отчетность по статье 93 закона об АО. Кроме того, его аффилированное лицо должно сообщить о приобретенных акциях не позднее 10 дней с даты приобретения.
Публичные АО и некоторые непубличные АО с публично размещенными ценными бумагами раскрывают списки по правилам Банка России. Однако обычное ООО не обязано публиковать свой перечень для всех желающих.
Далее связь важна при проверке конфликта интересов. Правда, современное регулирование сделок с заинтересованностью опирается не на любое аффилированное лицо. Например, статья 45 закона об ООО проверяет руководителей, контролирующих лиц, их родственников и подконтрольные организации.
Обратите внимание: договор между аффилированными компаниями не запрещен и не становится недействительным автоматически. Нужно проверить предмет, цену, заинтересованных лиц, порядок информирования и ущерб обществу. Сам ярлык «аффилированный контрагент» не заменяет эти условия.
Для налогов действует отдельное понятие взаимозависимых лиц. Его критерии устанавливает статья 105.1 НК РФ. Причем даже их договор не обязательно окажется контролируемой сделкой: для этого нужны дополнительные условия НК РФ.
Наконец, при банкротстве суд ищет того, кто фактически определял действия должника. Такой субъект может отвечать как контролирующее должника лицо. Однако формальная аффилированность служит лишь частью проверки и не равна автоматической субсидиарной ответственности.
Как проверить аффилированность
Единого открытого реестра всех аффилированных лиц нет. Более того, одна справка не охватит договорные полномочия, родственников и длинные цепочки владения. Поэтому проверку проводят поэтапно:
- Сначала определите цель. Для сделки с заинтересованностью, налогов и антимонопольного анализа критерии будут разными.
- Затем получите выписки из ЕГРЮЛ. Изучите руководителей, управляющие организации и историю изменений, а для ООО — еще и состав участников.
- После этого проверьте устав, корпоративные договоры, доверенности, реестр акционеров и право назначать органы управления.
- Далее постройте цепочку группы лиц. Учитывайте не только доли, но и общих руководителей, обязательные указания и семейные связи.
- В итоге зафиксируйте основание, дату возникновения связи и документы, которыми подтверждается вывод.
Для первичной проверки подойдет материал о том, как проверить контрагента. Кроме того, у партнера можно запросить список или письмо об аффилированности организаций. Впрочем, ответ контрагента лучше сопоставить с независимыми источниками.
Как вести список аффилированных лиц
Универсальной обязательной формы для каждого ООО нет. Поэтому компания может утвердить собственную таблицу. Обычно в ней указывают:
- ФИО или наименование лица;
- идентифицирующие данные;
- основание аффилированности;
- дату возникновения и прекращения связи;
- долю или количество голосов, если основание связано с участием.
Список стоит обновлять при смене директора, состава органов управления, владельцев и условий корпоративных соглашений. Вдобавок полезно назначить ответственного и закрепить, кто передает ему новые сведения.
Важно: отсутствие человека или компании в старом списке не отменяет связь, если законный признак уже возник. Равным образом запись в перечне не создает аффилированность без основания. Поэтому вместе со списком нужно хранить документы и регулярно проверять их актуальность.
Если связь исчезла, прежнюю запись лучше не стирать бесследно. История изменений поможет объяснить, почему на дату договора лицо считалось аффилированным или, наоборот, уже выбыло из перечня.