Покупатель собирается приобрести долю в работающей компании. Документы выглядят аккуратно, но из них еще нужно понять, какие правовые проблемы перейдут к новому владельцу. Для этого проводят «юридический due diligence».
Юридический due diligence не подтверждает, что компания «полностью чистая». Проверка показывает выявленные риски в пределах согласованного объема, доступных документов и сведений на конкретную дату.
Ну а сегодня разберем, что именно проверяют юристы, откуда берут информацию и как оформляют результат. Кроме того, посмотрим, чем due diligence отличается от обычной проверки контрагента и как найденные риски влияют на сделку.
О понятии
Итак, юридический due diligence, или юридический дью-дилидженс, — это комплексная проверка правового состояния компании, актива или сделки. Ее проводят, чтобы заранее увидеть обстоятельства, способные повлиять на покупку, цену или условия договора.
При этом единого обязательного состава проверки нет. Например, при покупке доли в ООО важны корпоративные документы и права участников. А вот при покупке здания на первый план выходят права на объект и обременения.
Обращаясь к первоисточнику, общего законодательного определения юридического due diligence в России нет. Однако в Мерах по предупреждению коррупции в организациях, утвержденных Минтрудом России, термин «дью-дилидженс» используется для оценки добросовестности контрагентов. Документ описывает базовый подход как сбор и анализ сведений. Это более узкий антикоррупционный контекст, поэтому он не устанавливает обязательный состав юридической проверки бизнеса перед сделкой.
Проще говоря, due diligence — не отдельная процедура из кодекса. Стороны сами определяют ее глубину и круг вопросов.
Пример ситуации
Допустим, инвестор хочет купить 60% долей ООО. Из ЕГРЮЛ видно, кому принадлежат доли. Однако устав требует согласия на их отчуждение третьему лицу. Кроме того, ключевой договор позволяет контрагенту прекратить отношения при смене контроля. Оба обстоятельства придется учесть до сделки.
Когда проводят юридический due diligence
Прежде всего проверка нужна перед сделками, где покупатель получает уже существующие права и обязательства. Например, ее проводят при покупке долей или акций, инвестициях в компанию либо приобретении крупного актива.
Однако цель лучше определить заранее. Если покупается конкретное здание, проверка будет отличаться от приобретения всей компании. Поэтому до запроса документов фиксируют объект, период и существенные вопросы.
Что проверяют
Набор вопросов зависит от объекта, но основные блоки повторяются. В частности, проверяют:
| Блок | Что изучают | Какой риск ищут |
|---|---|---|
| Корпоративные вопросы | Устав, участников, органы управления, решения и полномочия | Ограничения сделки, отсутствие нужного согласия или спор о правах |
| Договоры | Ключевые контракты, сроки, ответственность и основания прекращения | Потерю важного договора или крупное обязательство |
| Активы | Права на недвижимость, оборудование и интеллектуальную собственность | Отсутствие права, залог или другое обременение |
| Споры и долги | Претензии, судебные дела, исполнительные производства и банкротные риски | Будущие взыскания или потерю активов |
| Обязательные требования | Лицензии, разрешения, персональные данные и отраслевые правила | Штрафы, ограничения деятельности или необходимость устранить нарушение |
Например, запись о владельцах долей еще не показывает весь корпоративный риск. Нужно изучить устав, порядок принятия решений и фактический контроль.
Кстати, отдельные элементы такой проверки мы разбирали в статьях про корпоративный контроль и сделки с заинтересованностью. Если операция может оказаться крупной для общества, отдельно стоит проверить и правила о крупных сделках.
Если у компании уже есть длительная просрочка и требования кредиторов, нужен отдельный анализ. В таком случае полезно сопоставить ситуацию с признаками банкротства юридического лица.
Откуда берут сведения
Прежде всего документы предоставляет сама компания. Это устав, корпоративные решения, существенные договоры, документы на активы, лицензии и материалы по спорам.
Затем сведения сверяют с независимыми источниками. Например, данные о юридическом лице проверяют по ЕГРЮЛ и сервисам ФНС. Судебные споры, в свою очередь, ищут в Картотеке арбитражных дел.
В частности, статья 6 Закона № 129-ФЗ устанавливает общий принцип открытости сведений и документов из ЕГРЮЛ и ЕГРИП, но предусматривает исключения. Для практической проверки можно использовать сервис ФНС «Прозрачный бизнес». А порядок предоставления сведений ЕГРН регулирует статья 62 Закона № 218-ФЗ.
Однако открытые реестры не заменяют документы компании. В ЕГРЮЛ, например, нет текста ключевого договора с заказчиком. Кроме того, если продавец не может подтвердить право на важный актив, этот пробел сам становится риском.
Соглашение о конфиденциальности не дает права передавать любые сведения без ограничений. Если в data room есть персональные данные, нужно определить законное основание их передачи и обработки по статье 6 Закона № 152-ФЗ. Кроме того, статья 7 требует сохранять конфиденциальность персональных данных, если закон не предусматривает иное.
Если компания передает закрытую бизнес-информацию, стоит проверить и ее режим. Подробнее мы рассказывали в статье про коммерческую тайну.
Как проходит юридический due diligence
Для начала определяют цель и границы проверки. Затем компания открывает доступ к материалам, а юристы сопоставляют документы между собой и с внешними источниками.
Порядок можно представить так:
- Определить объект сделки и вопросы для проверки.
- Согласовать период, существенность рисков и дату анализа.
- Запросить документы и изучить доступные материалы.
- Затем сверить сведения с реестрами и судебными базами.
- Запросить пояснения по противоречиям и недостающим документам.
- В итоге оценить последствия и подготовить отчет.
Если времени мало, иногда используют формат red flag. Тогда основное внимание уделяют рискам, способным сорвать сделку или заметно изменить ее условия.
Однако закон не определяет, что именно считать red flag. Поэтому критерий существенности лучше согласовать до начала работы.
Кроме того, проверка может идти в несколько раундов. После вопросов юристов продавец предоставляет новые документы. В результате часть рисков снимается, а часть подтверждается.
Что указывают в отчете
Хороший отчет не сводится к перечню изученных бумаг. Прежде всего в нем объясняют найденный факт, возможное последствие и рекомендуемое действие.
Например, при залоге важно понять не только наличие записи, но и то, мешает ли обременение сделке. Кстати, способы фиксации такого обременения мы разобрали в статье про государственную регистрацию и учет залога.
Кроме того, отчет показывает границы проверки. В частности, в нем указывают проверенные активы, период документов, недостающие материалы и дату выводов. В результате читатель видит не просто пометку «высокий риск», а ее основание и возможное решение.
Как результаты влияют на сделку
Не каждый найденный риск требует отказаться от покупки. Например, проблему можно устранить заранее. В других случаях стороны меняют цену или распределяют последствия в договоре.
В частности, они могут:
- потребовать устранить нарушение до завершения сделки;
- получить недостающее согласие или подтверждающий документ;
- пересмотреть цену с учетом риска;
- закрепить специальные заверения продавца;
- согласовать возмещение потерь при наступлении определенных обстоятельств.
То есть due diligence напрямую связан с договорной работой. Сначала проверка показывает конкретную проблему, а затем стороны решают, кто будет нести ее последствия.
Обращаясь к Гражданскому кодексу, статья 431.2 ГК РФ регулирует заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения, исполнения или прекращения договора. В свою очередь, статья 406.1 ГК РФ позволяет сторонам предпринимательского обязательства согласовать возмещение потерь при наступлении определенных договором обстоятельств. Пункт 5 статьи 406.1 распространяет эти правила и на предусмотренные нормой корпоративные договоры и договоры об отчуждении акций или долей с участием физического лица.
Например, продавец может заверить покупателя в наличии нужной лицензии или отсутствии определенного спора. Вместе с тем due diligence и заверения решают разные задачи. Проверка выявляет проблему до сделки, а заверение распределяет ответственность за достоверность конкретной информации.
Отличия от проверки контрагента
Проверка контрагента прежде всего отвечает на вопрос, стоит ли начинать деловые отношения. Юридический due diligence при покупке бизнеса глубже, потому что покупатель изучает объект приобретения и накопленные им обязательства.
| Критерий | Юридический due diligence | Проверка контрагента |
|---|---|---|
| Цель | Оценить правовые риски компании, актива или сделки | Оценить будущего или действующего партнера |
| Источники | Внутренние документы, договоры, реестры и пояснения | В основном открытые данные и запрошенные подтверждения |
| Результат | Карта рисков и рекомендации для сделки | Решение о сотрудничестве и мерах предосторожности |
Если задача состоит именно в выборе поставщика или подрядчика, у нас есть отдельный материал о том, как проверить контрагента.
При этом legal due diligence не заменяет финансовую или налоговую проверку. Например, юрист может найти опасное условие кредитного договора. А вот способность бизнеса выдержать такую нагрузку уже требует финансового анализа.
Ограничения юридического due diligence
Даже подробная проверка не дает гарантии, что после сделки не появится неизвестная проблема. Если документ скрыли или обстоятельство возникло позднее, отчет может его не охватывать.
Поэтому выводы всегда нужно читать вместе с границами работы. В частности, важны полнота документов, период проверки, доступные источники и дата отчета.
Иначе говоря, юридический due diligence дает не обещание «рисков нет», а обоснованную картину того, что удалось установить. В итоге покупатель получает основу для решения: продолжать сделку, менять ее условия, требовать дополнительную защиту или отказаться от покупки.